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问题：你好，法岸环境律师。近期我局执法人员在巡查时，发现某食品厂在厂区东部一侧挖了一个深坑，并将平时冲洗车间场地的冲洗废水和雨水引流至此。经监测多项污染因子超标。
请问，此种行为是用渗坑处罚，还是用无防渗漏措施处罚？如果适用后者，需要移交公安行政拘留吗？
某市生态环境局
2021年6月29日
解答
上述问题的关键，在于《水污染防治法》第八十三条第三项和第八十五条第九项的选择适用问题。（法条见文后）
一、违法行为定性不同
《水污染防治法》第八十三条第三项对应该法第三十九条，其行为定性为我们所熟知的逃避监管排污。
《水污染防治法》第八十五条第九项对应该法第四十条第二款，无防渗漏措施输送、存贮特定的污染物。
二、两个条款如何区分适用
（一）排污者的主观目的不同
以渗坑方式的逃避监管排污，其行为阶段是一次性的、独立完整的排污行为，排放、倾倒完成即行为结束。行为人的意图一开始，就是想通过此种方式直接排放甩掉包袱，而不考虑后续再行处理的问题。
第八十五条第九项的行为，输送、存贮只是他完成排污的一个阶段，存在后续采取其他措施去处理的可能性。采取无防渗漏措施输送、存贮，其目的大概率是减少后续处理污染物的数量，以此节约处理成本，和前者逃避监管排污相比主观恶性相对较小。
执法实践中，应着重调查该排污单位是否存在曾发生过后续处理污染物的行为，处理间隔、频次及处理的可能性等证据，结合询问笔录、勘查笔录等各种证据，进行综合判断。
（二）排放的污染种类要求不同
以逃避监管的方式排放污染物，对排污的种类没有作特殊要求。
无防渗漏措施输送、存贮，法条中做了明确约束，范围限制在“有毒污染物的废水、含病原体的污水”或者与前两种性质相当的污水。
三、是否涉及移送行政拘留
《环境保护法》第六十三条明确规定了，逃避监管排污的相关责任人应该被移送行政拘留。对于无防渗漏措施输送、存贮特定的污染物的行为，法律没有规定，不能适用该移送条款。
河北马倍战律师事务所
2021年6月29日
相关法条
《水污染防治法》
第三十九条禁止利用渗井、渗坑、裂隙、溶洞，私设暗管，篡改、伪造监测数据，或者不正常运行水污染防治设施等逃避监管的方式排放水污染物。
第八十三条第三项 违反本法规定，有下列行为之一的，由县级以上人民政府环境保护主管部门责令改正或者责令限制生产、停产整治,并处十万元以上一百万元以下的罚款；情节严重的,报经有批准权的人民政府批准，责令停业、关闭：
（三）利用渗井、渗坑、裂隙、溶洞，私设暗管，篡改、伪造监测数据，或者不正常运行水污染防治设施等逃避监管的方式排放水污染物的。
第四十条第三款 禁止利用无防渗漏措施的沟渠、坑塘等输送或者存贮含有毒污染物的废水、含病原体的污水和其他废弃物。
第八十五条第九项 有下列行为之一的，由县级以上地方人民政府环境保护主管部门责令停止违法行为，限期采取治理措施，消除污染，处以罚款；逾期不采取治理措施的，环境保护主管部门可以指定有治理能力的单位代为治理，所需费用由违法者承担：
（九）未按照规定采取防护性措施，或者利用无防渗漏措施的沟渠、坑塘等输送或者存贮含有毒污染物的废水、含病原体的污水或者其他废弃物的。
有前款第一项、第二项、第五项、第九项行为之一的，处十万元以上一百万元以下的罚款；情节严重的,报经有批准权的人民政府批准，责令停业、关闭。
